Должная осмотрительность при выборе контрагента: как защитить бизнес и налоги

Должная осмотрительность относится к концепциям налогового права. Формальной обязанности проверять контрагентов в НК РФ нет, но риски работы с недобросовестным поставщиком несёт сам налогоплательщик. При сделке с «однодневкой» ФНС может отказать в вычете НДС и исключить расходы из налоговой базы. Доначисления могут составлять миллионы рублей.

Что такое должная осмотрительность и откуда она взялась

Концепция возникла из Постановления Пленума ВАС РФ № 53 от 12.10.2006 «О необоснованной налоговой выгоде». Суд указал: налогоплательщик не несёт ответственности за действия контрагентов, если проявил должную осмотрительность при их выборе.

Практический смысл такой. Если ваш поставщик оказался «однодневкой», ФНС не отказывает вам в вычетах автоматически. Но если вы не проверяли контрагента, налоговая доначислит НДС и налог на прибыль.

С 2017 года действует ст. 54.1 НК РФ «Пределы осуществления прав по исчислению налоговой базы». Сам термин «должная осмотрительность» в ней не используется, но логика та же: реальность операции и исполнение обязательства надлежащей стороной.

В 2021 году ФНС выпустила письмо от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@ о применении ст. 54.1 НК РФ. В нём введён стандарт «коммерческой осмотрительности»: глубина проверки контрагента должна соответствовать значимости сделки для бизнеса.

Что проверять: минимальный стандарт ФНС

Сервис ФНС «Прозрачный бизнес» (pb.nalog.ru): - регистрация компании (не ликвидирована, не в процессе ликвидации); - массовый адрес / массовый директор / дисквалификация; - налоговая задолженность; - среднесписочная численность.

Выписка из ЕГРЮЛ (egrul.nalog.ru): - актуальный руководитель (тот, кто подписывает договор); - виды деятельности (соответствует ли сделке); - уставный капитал.

Картотека арбитражных дел (kad.arbitr.ru): - иски к контрагенту, дела о банкротстве. Подробнее в статье как проверить судебные дела контрагента.

ФССП (fssp.gov.ru): - исполнительные производства.

Полный чек-лист бесплатных сервисов собран в статье «Проверка контрагента бесплатно».

Что документировать для налоговой

Недостаточно просто проверить. Нужно сохранить доказательства проверки.

Досье на контрагента заводят для каждого существенного поставщика. Что в него входит:

Признаки «однодневки»: красные флаги ФНС

В реестрах: - регистрация менее 1 года назад; - уставный капитал 10 000 рублей; - массовый юридический адрес (сотни компаний); - директор значится в 10+ компаниях; - нет сотрудников по данным ПФР; - нет имущества.

В поведении: - предлагает цены значительно ниже рыночных; - не имеет реального офиса и производственных мощностей; - отказывается предоставить документы; - требует 100% предоплату.

Реальность сделки: главный вопрос ст. 54.1 НК РФ

С 2017 года ФНС смотрит не только на добросовестность контрагента, но и на реальность самой операции. Даже при добросовестном контрагенте вычеты не признаются, если поставки фактически не было.

Что доказывает реальность: - фото/видео получения товара; - транспортные документы (ТТН, путевые листы); - складские документы; - переписка о технических деталях поставки; - подтверждение использования товара/услуги в деятельности.

Должная осмотрительность и медиация

В споре с ФНС о доначислениях по «однодневкам» медиация не применима: это административный спор с государственным органом. Порядок действий тут другой: возражения на акт проверки, затем апелляция в УФНС, затем суд.

Но медиация применима в спорах с самим контрагентом, если сделка обернулась убытками: контрагент исчез с авансом или поставил некачественный товар. См. медиация при взыскании дебиторской задолженности.

Часто задаваемые вопросы

Если контрагент был добросовестным при заключении договора, а потом стал однодневкой — мы отвечаем? Нет, если вы проверили его на дату заключения договора и документально подтвердили это. Скриншоты и выписки датируются автоматически.

Нужно проверять каждого контрагента? Жёсткого норматива нет: по логике письма ФНС 2021 года глубина проверки должна быть пропорциональна значимости сделки. Для крупных и регулярных поставщиков заводят полное досье, для разовых мелких закупок достаточно минимальной проверки через egrul.nalog.ru.

Банк запрашивает документы по контрагентам — это то же самое? Банки выполняют требования 115-ФЗ о ПОД/ФТ (противодействие отмыванию). Логика похожа, но регулятор другой (ЦБ, а не ФНС).